Вопросы-ответы

Вопрос: Если во второй части заявки участник приложил декларацию о соответствии пунктам 3-9 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ, при этом пункт 7 изложен в старой редакции, а п. 7.1 отсутствует, подлежит ли заявка отклонению?

Ответ: Если декларация содержит общую информацию о соответствии данным пунктам без расшифровки, то заявка не подлежит отклонению. В случае указания информации по каждому пункту, не соответствие п. 7 и отсутствие п. 7.1 ч. 1 ст. 31 Закона является основанием признания заявки не соответствующей.

Вопрос: Вторая часть заявки должна содержать декларацию о том, что участник закупки является субъектом СМП. Функционал сайта позволяет проверить отнесение субъектов к СМП (Реестр СМП). В случае отсутствия такой декларации, при возможности проверки указанной информации, подлежит ли заявка отклонению?

Ответ: Декларация в составе второй части заявки должна быть (ч. 5 ст. 66 Закона № 44-ФЗ), отсутствие ее является основанием признания заявки не соответствующей. При этом у заказчика появилась возможность проверить данную информацию (это не обязанность, а право).

Вопрос: Победитель аукциона вовремя не подписал проект контракта и был признан уклонившимся от заключения контракта, второй участник отказался от заключения контракта. Когда направлять информацию в Реестр недобросовестных поставщиков в отношении победителя закупки?

Ответ: В данном случае информация в отношении победителя не направляется в РНП, т.к. ч. 4 ст. 104 Закона о контрактной системе предусматривает направление данной информации в течение 3 рабочих дней с даты заключения контракта со вторым участником.

Вопрос: Контракт расторгнут на основании п. 1 ч. 15 ст. 95 Закона 44-ФЗ, т.к. исполнитель не соответствует требованиям или представил недостоверные сведения о таком соответствии (сведения о поставщикесодержались в РНП на момент подачи заявки), подлежит ли данное лицо включению в РНП?

Ответ: Нет, не подлежит. Согласно ч. 2 ст. 104 Закона 44-ФЗ такое расторжение контракта не является основанием для включения информации о таком поставщике в Реестр, поскольку не связано с существенным нарушением условий контракта.

Данная позиция нашла отражение в письме ФАС России от 16.03.2017 N ИА/16790/17. Также в этом письме сообщается, что если контракт расторгнут по мировому соглашению или иным обстоятельствам, не связанным с нарушением условий контракта исполнителем, сведения о последнем также не включаются в РНП.

Вопрос: Как правильно изложить характеристику товара, если производители его указывают в документах по-разному (от… до…, 20-40 и т.п.)?

Ответ: при подготовке ТЗ заказчик должен изучить характеристики требуемого товара, определить наличие/отсутствие ГОСТ, ТР, производителей, поставщиков – для установления правильности изложения характеристик, а также обоснования НМЦК.

Если установлено различное написание одной и той же характеристики разными производителями, поставщиками, то необходимо в инструкции по заполнению заявки указать какие пункты ТЗ должны заполняться конкретными значениями, какие – диапазонными, какие – неизменяемые.

Главное, чтоТЗ и инструкция по заполнению заявки не должны вводить в заблуждение участников,что исключит необоснованное отклонение заявок.

Просим руководствоваться письмом ФАС России от 01.07.2016 № ИА/44536/16.

Вопрос: Существует ли в настоящее время порядок подписания концессионного соглашения третьей стороной Правительством Кировской области.

Ответ: С 05.06.2017 Кировским УФАС России в адрес правительства Кировской области направлено письмо с предложением разработать регламент, определяющий порядок подписания концессионного соглашения, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, а также разработать пример концессионного соглашения, который способствовал бы единообразию в подходах к заключению концессионных соглашений, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем.

Во исполнение указанного письма правительством Кировской области разработан «Временный порядок взаимодействия органов исполнительной власти Кировской области при подготовке, заключении концессионного соглашения, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем».

Вопрос: Вопрос о передаче объектов ЖКХ в хозяйственное ведение МУП.

Ответ: Согласно письму ФАС России от 05.10.2015 №АД/53812/15 «О возможности закрепления на праве хозяйственного ведения за муниципальным предприятиями такого вида муниципального имущества как сетей водоснабжения» действия по передаче прав на объекты теплоснабжения, централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения путем закрепления указанных объектов, находящихся в государственной или муниципальной собственности, за государственными или муниципальными предприятиями могут быть рассмотрены на предмет нарушения статьи 15 Закона о защите конкуренции.

Передача в хозяйственное ведение МУП определение верховного суда РФ по делу № А24-1728/2016 от 31.07.2017.

Вопрос: Когда орган власти вправе отказать в заключении концессионного соглашения с инициатором:

Ответ: Ст. 37 Закона о концессионных соглашениях Орган, уполномоченный Правительством Российской Федерации, либо субъектом Российской Федерации, либо муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, в течение тридцати календарных дней со дня поступления предложения о заключении концессионного соглашения рассматривает такое предложение и принимает решение о:

1) возможности заключения концессионного соглашения в отношении конкретных объектов недвижимого имущества или недвижимого имущества и движимого имущества, технологически связанных между собой и предназначенных для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением на представленных в предложении о заключении концессионного соглашения условиях;

2) возможности заключения концессионного соглашения в отношении конкретных объектов недвижимого имущества или недвижимого имущества и движимого имущества, технологически связанных между собой и предназначенных для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением на иных условиях;

3) невозможности заключения концессионного соглашения в отношении конкретных объектов недвижимого имущества или недвижимого имущества и движимого имущества, технологически связанных между собой и предназначенных для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением с указанием основания отказа.

(часть 4.4 введена Федеральным законом от 21.07.2014 N 265-ФЗ)

4.6. Отказ в заключении концессионного соглашения допускается в случае, если:

1) деятельность лиц, выступивших с инициативой заключения концессионного соглашения, с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения не допускается в соответствии с федеральным законом, законом субъекта Российской Федерации или муниципальным правовым актом;

2) объект концессионного соглашения изъят из оборота или ограничен в обороте;

3) у публично-правового образования отсутствуют права собственности на объект концессионного соглашения;

4) объект концессионного соглашения является несвободным от прав третьих лиц, за исключением случая, предусмотренного частью 4 статьи 3 настоящего Федерального закона;

5) создание и (или) реконструкция объекта концессионного соглашения, за исключением случая, если объектами концессионного соглашения выступают объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, не соответствуют программам комплексного развития систем коммунальной инфраструктуры поселений, городских округов, государственным программам Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальным программам;

6) у публично-правового образования отсутствует ресурсное обеспечение для заключения и исполнения концессионного соглашения на предложенных лицом условиях;

7) объект концессионного соглашения не требует реконструкции;

8) создание объекта концессионного соглашения не требуется;

9) лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, отказалось от ведения переговоров по изменению предложенных условий концессионного соглашения, предусмотренных частью 4.8 настоящей статьи, либо в результате переговоров стороны не достигли согласия по условиям концессионного соглашения;

10) в случае, если объектами концессионного соглашения выступают объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, не соответствующие утвержденным схемам теплоснабжения, водоснабжения и водоотведения;

11) иные случаи, предусмотренные федеральными законами.

Вопрос: Можно ли заключить одно концессионное соглашение на объекты тепло и водоснабжения?

Ответ: <Письмо> ФАС России от 18.08.2016 N ВК/56868/16 "О даче разъяснения".

Учитывая, что на законодательном уровне допускается передача объектов теплоснабжения, централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельных объектов таких систем в рамках одного концессионного соглашения, само по себе объединение таких объектов и систем в один лот не является нарушением антимонопольного законодательства.

Вместе с тем, такие действия не должны приводить к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, поэтому в случае поступления заявления о фактах недопущения, ограничения, устранения конкуренции при объединении в один лот объектов концессионного соглашения, указанных в пункте 11 части 1 статьи 4, антимонопольный орган будет принимать решение о необходимости применения мер антимонопольного реагирования исходя из условий и обстоятельств конкретного случая.

Вопрос: Как передавать технику используемую и иные помещения, не относящиеся к объектам теплоснабжения?

Ответ: Считаю необходимо проводить торги по 67 приказу ФАС возможно указать целевое назначение.

Извещение о проведении аукциона (конкурса)

Целевое назначение государственного или муниципального имущества, права на которое передаются по договору;

Признак ограничения конкуренции Сокращение числа хозяйствующих субъектов на товарном рынке.

Вопрос: Когда концессионер обязан предоставить банковскую гарантию в момент заключения или регистрации концессионного соглашения?

Ответ: Так как в соответствии с ч. 4 ст. 42 безотзывная банковская гарантия является условием концессионного соглашения в момент заключения концессионного соглашения хотя можно по размышлять пример.

Вопрос: Существует ли в настоящее время возможность передачи объектов ЖКХ в аренду?

Ответ: Существует см. Закон о водоснабжении и теплоснабжении.

В соответствии с частью 3 статьи 28.1 Закона о теплоснабжении и частью 3 статьи 41.1 Закона о водоснабжении в случае, если срок, определяемый как разница между датой ввода в эксплуатацию хотя бы одного объекта из числа объектов теплоснабжения, централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения или одной системы из числа таких систем, одного отдельного объекта таких систем, находящегося в государственной или муниципальной собственности, и датой опубликования извещения о проведении конкурса, превышает пять лет либо дата ввода в эксплуатацию хотя бы одного такого объекта или одной такой системы, одного отдельного объекта таких систем не может быть определена, передача прав владения и (или) пользования такими объектами или системами осуществляется только по концессионным соглашениям (за исключением предоставления в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации указанных прав на это имущество лицу, обладающему правами владения и (или) пользования сетью инженерно-технического обеспечения, в случаях, если это имущество является частью соответствующей сети инженерно-технического обеспечения и данные часть сети и сеть являются технологически связанными в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности).

Вопрос: Должно ли имущество, передаваемое по концессионному соглашению, быть зарегистрировано?

Ответ: Инициатива одно из оснований отказа:

У публично-правового образования отсутствуют права собственности на объект концессионного соглашения;

А так же законы о тепло- и водоснабжении говорят о том, что объекты должны быть в собственности.

Объект концессионного соглашения, подлежащий реконструкции, должен находиться в собственности концедента на момент заключения концессионного соглашения. Указанный объект на момент его передачи концедентом концессионеру должен быть свободным от прав третьих лиц. В случае если объектом концессионного соглашения является имущество, предусмотренное пунктом 1 части 1 статьи 4 настоящего Федерального закона, такое имущество на момент заключения концессионного соглашения может принадлежать государственному или муниципальному унитарному предприятию на праве хозяйственного ведения. В случае, если объектом концессионного соглашения является имущество, предусмотренное пунктом 1 части 1 статьи 4 настоящего Федерального закона, оно на момент заключения концессионного соглашения может принадлежать государственному бюджетному учреждению на праве оперативного управления.

Вопрос: Порядок включения в концессионное соглашение бесхозных объектов.

Ответ: Ст. 51 ч.5 ч.6

В случае, если в течение срока реализации концессионного соглашения выявлены технологически и функционально связанные с объектами теплоснабжения, централизованными системами горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельными объектами таких систем бесхозяйные объекты теплоснабжения, централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, являющиеся частью относящихся к объекту концессионного соглашения систем теплоснабжения, систем водоснабжения и (или) водоотведения, допускается передача концедентом концессионеру без проведения торгов путем изменения условий действующего концессионного соглашения прав владения и (или) пользования такими бесхозяйными объектами, приобретаемыми в собственность концедента в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации, и при этом оценка стоимости таких объектов в совокупности не превышает десять процентов от определенной по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату от даты заключения концессионного соглашения балансовой стоимости объекта концессионного соглашения.

Вопрос: В случае, если безотзывная банковская гарантия выдана на год, может ли антимонопольный орган внести изменения?

Ответ: Считаем, что можно, так как это условие концессионного соглашения.

Вопрос: О включении объектов ЖКХ в ежегодный перечень объектов концессионного соглашения.

Ответ: Согласно ч. 3 статьи 4 перечень объектов, в отношении которых планируется заключение концессионных соглашений, соответствующие органы государственной власти и органы местного самоуправления обязаны утверждать ежегодно до 1 февраля календарного года и опубликовывать на своих официальных сайтах в сети Интернет.

Указанный перечень объектов концессионного соглашения носит информационный характер, поэтому отсутствие в нем какого-либо объекта не является препятствием для заключения концессионного соглашения с лицами, выступающими с инициативой заключения такого соглашения, в соответствии с ч. 4.1 статьи 37 комментируемого Закона.

Вопрос: Особенности передачи объектов ЖКХ по п. 8 ч. 1 ст. 17.1 Закона о защите конкуренции.

Ответ: Таким образом, положения пункта 8 части 1 статьи 17.1 Закона о защите конкуренции могут применяться только при обязательном соблюдении совокупности следующих условий:

1) участок сети инженерно-технического обеспечения, подлежащий передаче, должен являться частью соответствующей сети, которая находится во владении или пользовании у лица, претендующего на такой участок сети;

2) данные части сети и сеть имеют взаимные точки присоединения и участвуют в единой технологической системе электро -, газо -, тепло -, водоснабжения и водоотведения.

В соответствии с пунктом 2 Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 13.02.2006 N 83 (далее - Правила N 83)

Также принадлежность к единому инфраструктурному комплексу может быть подтверждена на основании соответствующего заключения органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации ответственного за обеспечение функционирования инженерной инфраструктуры. Данный вывод согласуется с судебной практикой (постановление Арбитражного суда Уральского округа от 27.04.2017 N Ф09-1406/17 (по делу N А60-5460/2016).

Вопрос: Возможно ли заключение концессионного соглашения муниципальным районом т.к. Закон об общих принципах организации местного самоуправления муниципальный район не наделяет такими полномочиями?

Ответ: Возможно в рамках распоряжения государственным и муниципальным имуществом, а также согласно пункту 1 части 1 статьи 6 Федерального закона Российской Федерации от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" к полномочиям органов местного самоуправления городских поселений, городских округов по организации теплоснабжения на соответствующих территориях относится организация обеспечения надежного теплоснабжения потребителей на территориях поселений, городских округов, в том числе принятие мер по организации обеспечения теплоснабжения потребителей в случае неисполнения теплоснабжающими организациями или теплосетевыми организациями своих обязательств либо отказа указанных организаций от исполнения своих обязательств.

В силу части 1.1 указанной статьи данного Закона полномочия органов местного самоуправления, предусмотренные частью 1 данной статьи, на территории сельского поселения реализуются органами местного самоуправления муниципального района, на территории которого расположено сельское поселение, если иное не установлено законом субъекта Российской Федерации.

Примеры в других областях заключают легко.

Вопрос: Можно ли принять решение о признании аукциона не состоявшимся и оформить соответствующий протокол непосредственно после окончания приема заявок (не дожидаясь даты рассмотрения заявок) в случае, если по окончанию приема заявок не подано не одной заявки?

Ответ: Решения продавца о признании претендентов участниками аукциона оформляется протоколом.

В протоколе о признании претендентов участниками аукциона приводится перечень принятых заявок с указанием имен (наименований) претендентов, перечень отозванных заявок, имена (наименования) претендентов, признанных участниками аукциона, а также имена (наименования) претендентов, которым было отказано в допуске к участию в аукционе, с указанием оснований отказа.

1. При наличии оснований для признания аукциона несостоявшимся продавец принимает соответствующее решение, которое оформляется протоколом.

Решение продавца о признании претендентов участниками аукциона принимается в течение 5 рабочих дней со дня окончания срока приема заявок.

Согласно п. 11 Постановление Правительства РФ от 12.08.2002 N 585 "Об утверждении Положения об организации продажи государственного или муниципального имущества на аукционе и Положения об организации продажи находящихся в государственной или муниципальной собственности акций акционерных обществ на специализированном аукционе" решения продавца о признании претендентов участниками аукциона оформляется протоколом.

При наличии оснований для признания аукциона несостоявшимся продавец принимает соответствующее решение, которое оформляется протоколом.

Согласно п. 11(1) указанного постановление установлен срок для признания претендентов участниками аукциона.

Вывод в случае если отсутствуют заявки то пять дне можно не выдерживать.

В Гражданском кодексе Российской Федерации содержится единственное основание признания торгов несостоявшимися - если участвовал только один участник (п. 5 ст. 447).

Вопрос: Какая информация подразумевается в п. 1 ст. 15 Закона о приватизации под итогами продажи государственного и муниципального имущества? Будет ли достаточно размещения информации о результатах сделок приватизации имущества, указанной в пунктах 10 и 11 ст. 15 закона о приватизации, если итоги продажи имущества не будут размещены на официальном сайте сети интернет?

Ответ: Информационное обеспечение приватизации государственного и муниципального имущества означает предоставление информации не только о планируемых мероприятиях по приватизации государственного и муниципального имущества, но и о результатах таких мероприятий. Так, в п. п. 10 - 11 законодатель устанавливает конкретные сроки и детально определяет сведения, подлежащие опубликованию в официальном печатном издании, размещению на сайтах в сети Интернет.

Вопрос: В рекламе торгового центра указано наименование оптики (массажного кабинета), которые осуществляют деятельность в данном центре. Будет ли относиться данная реклама к рекламе медицинских услуг?

Ответ: Частью 7 ст. 24 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе» предусмотрено, что реклама лекарственных препаратов, медицинских услуг, в том числе методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, медицинских изделий должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.

В случае, если в рекламе указывается наименование организации, предоставляющей медицинские услуги, либо реализующей лекарственные препараты, к такой рекламе не предъявляются требования части 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе». Между тем, ссылка в рекламе торгового центра на наименование реализуемых в организации лекарственных препаратов, оказываемых медицинских услуг, в том числе методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, медицинских изделий, является основанием для применения положений статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе».

Вопрос: Является ли нарушением статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе» реклама различных программ похудения, содержащая гарантии результата (например, 100% результат, 100% гарантия похудения)?

Ответ: Реклама методов (программ) похудения, в основе которых в качестве средств для похудения используются лекарственные препараты или средства народной медицины, должна соответствовать требованиям статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе», в том числе, должна быть достоверной и не должна гарантировать положительное действие объекта рекламирования, его безопасность, эффективность и отсутствие побочных действий.

Реклама, в которой предлагаются методы похудения с использованием БАДов, должна соответствовать положениям статьи 25 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе», в том числе не должна:

- создавать впечатление о том, что они являются лекарственными средствами и (или) обладают лечебными свойствами;

- содержать ссылки на конкретные случаи излечения людей, улучшения их состояния в результате применения таких добавок;

- содержать выражение благодарности физическими лицами в связи с применением таких добавок;

- побуждать к отказу от здорового питания;

- создавать впечатление о преимуществах таких добавок путем ссылки на факт проведения исследований, обязательных для государственной регистрации таких добавок, а также использовать результаты иных исследований в форме прямой рекомендации к применению таких добавок.

Необходимо отметить, что такая реклама, помимо вышеизложенного, не должна нарушать установленные общие требования к рекламе.

Вопрос: Какую информацию необходимо включать в рекламу, если в ней указаны услуги по страхованию, при этом получить данную услугу можно в любой страховой организации?

Ответ: В соответствии с частью 1 статьи 28 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе» в рекламе должны быть указаны наименование или имя лица, оказывающего банковские, страховые и иные финансовые услуги, а также условия оказания этих услуг.

Согласно части 2 указанной статьи Закона реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг и финансовой деятельности не должна:

- содержать гарантии или обещания в будущем эффективности деятельности (доходности вложений), в том числе основанные на реальных показателях в прошлом, если такая эффективность деятельности (доходность вложений) не может быть определена на момент заключения соответствующего договора;

- умалчивать об иных условиях оказания соответствующих услуг, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, или на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся услугами лица, если в рекламе сообщается хотя бы одно из таких условий.

Соответственно, если в рекламе идет речь о страховой услуге, то, в соответствии с частью 1 статьи 28 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе», необходимо указывать наименования всех тех страховых организаций, которые предоставляют такую услугу в отношении рекламируемого товара.

Необходимо учитывать, что, если в рекламе сообщается хотя бы одно из условий оказания страховых услуг, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, или на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся услугами лица, то наличие в рекламе информации о возможности получения (уточнения) сведений об условиях оказания соответствующих услуг у сотрудников организации, предоставляющей такие услуги, или иных консультантов, обладающих необходимыми сведениями об условиях оказания данных услуг, не освобождает рекламодателя от исполнения обязанности опубликования в рекламе полного перечня таких условий.

Вопрос: Будет ли нарушением статьи 21 Федерального закона «О рекламе» упоминание в рекламе о том, что при покупке какого-либо товара - бутылка шампанского (вина /пива) в подарок?

Ответ: Требования к рекламе алкогольной продукции установлены статьей 21 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе».

В случае, если в рекламе имеется ссылка на возможность получения в качестве подарка бутылки шампанского (вина/пива) в рекламе иных товаров, то указанная реклама не будет являться рекламой пива (вина), при условии невозможности определить производителя такого напитка или его марку. При этом следует помнить, что в соответствии с частью 5 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе» в рекламе любых товаров не допускается демонстрация потребления алкогольной продукции, а также пива и напитков, изготавливаемых на его основе.

Необходимо учитывать, что если в данном случае объектом рекламирования будет являться стимулирующее мероприятие, то реклама должна соответствовать требованиям статьи 9 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе» и в ней должны быть указаны:

- сроки проведения такого мероприятия;

- источник информации об организаторе такого мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения.

Вопрос: Какие способы защиты существуют от действий конкурентов, распространяющих недостоверные сведения о добропорядочной организации?

Ответ: В современном мире, когда репутация, зарабатываемая годами, является весомым активом и достижением, практически каждая компания внимательно следит за своим имиджем и в то же время постоянно держит в поле зрения деловую репутацию своих конкурентов. Одни организации завоевывают доверие потребителей за счет добросовестного поведения на рынке, высокого качества предлагаемых товаров (услуг), другие - за счет внимательного отношения к клиентам, широкой рекламной, маркетинговой кампании.

Но существует особый вид хозяйствующих субъектов, которые пытаются завоевать расположение потребителей за счет подрыва авторитета своих конкурентов. Здесь в ход идут и «вброс» компромата в средства массовой информации, и рассылка недостоверной информации в адрес клиентов конкурентов, и опубликование на собственных ресурсах (на официальном сайте, в коммерческих предложениях) сведений, порочащих деловую репутацию конкурентов.

Пытаясь восстановить доброе имя, добросовестные фирмы отстаивают свою репутацию в судебном порядке, что, однако, требует значительных финансовых затрат, либо своими силами пытаются разубедить потребителей в ложности преподнесенной информации, что не всегда приносит результат. Но не стоит забывать, что государством предусмотрен административный механизм регулирования защиты деловой репутации добропорядочного хозяйствующего субъекта. Данный путь предполагает обращение в антимонопольный орган за защитой своих прав в случае недобросовестной конкуренции со стороны конкурентов.

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Кировской области регулярно поступают жалобы на действия конкурентов, связанные с распространением ложных сведений. Количество таких обращений растет с каждым годом.

В соответствии с частью 1 статьи 1 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» настоящий Федеральный закон определяет организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции.

Пунктом 9 статьи 4 указанного Закона предусмотрено, что недобросовестная конкуренция представляет собой любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

Перечень актов недобросовестной конкуренции приведен в главе 2.1 «Недобросовестная конкуренция» Федерального закона.

Одним из видов недобросовестной конкуренции является дискредитация, то есть распространение ложных, неточных или искаженных сведений, которые могут причинить убытки хозяйствующему субъекту и (или) нанести ущерб его деловой репутации (статья 14.1 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции»).

Любые вышеуказанные действия в большинстве случаев имеют явно выраженный негативный оттенок и используется недобросовестными участниками рынка для подрыва доверия к конкуренту с целью его устранения или снижения конкурентоспособности. Конечной целью дискредитации является подрыв авторитета, имиджа и доверия к компании конкурента либо его продукции как со стороны клиентов, в том числе потенциальных, так и партнеров. Для подрыва доверия или авторитета бывает достаточно обнародования каких-либо негативных фактов, мнений, компроматов.

Объектом дискредитации могут являться:

- товары (их качество, потребительские свойства, назначение, способы и условия изготовления или применения, результатов, ожидаемых от использования, пригодности для определенных целей);

- состояние товарного рынка, на котором реализуется товар (количество товара, предлагаемого к продаже, наличие товара на рынке, возможности его приобретения на определенных условиях, фактического размера спроса на такой товар);

- условия реализации товара (цена и иное).

Применительно к хозяйственной деятельности под критерий порочащих сведений могут подпадать не только сведения об очевидно неэтичном поведении лица, недобросовестности при осуществлении производственно-хозяйственной и предпринимательской деятельности, но и те, которые ставят под сомнение конкурентоспособность и рыночную состоятельность добросовестного хозяйствующего субъекта.

Необходимо обратить внимание, что не всякое распространение не соответствующих действительности сведений, дискредитирующих другой хозяйствующий субъект, может быть признано актом недобросовестной конкуренции, а лишь такое, которое непосредственно способно оказать влияние на конкуренцию, то есть непосредственно предоставить лицу, распространившему информацию, преимущества над конкурентами и причинить им вред.

При решении вопроса о том, является ли конкретное совершенное лицом действие актом недобросовестной конкуренции, подлежат учету не только положения пункта 9 статьи 4, главы 2.1 Федерального закона «О защите конкуренции», но и положения статьи 10.bis Конвенции по охране промышленной собственности (заключена в Париже 20 марта 1883 года), пунктом 2 которой в качестве недобросовестной конкуренции предусмотрен всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах.

Рассматривая данную категорию дел, антимонопольный орган устанавливает, в том числе следующие обстоятельства: распространение информации, ее недостоверность (ложность, неточность, искаженность) и причинение (возможность причинения) вреда и (или) ущерба деловой репутации конкурента, в отношении которого такая информация распространена.

Под распространением информации понимаются любые действия, в результате которых информация стала известна третьим лицам (хотя бы одному).

При этом форма распространения информации может быть выражена в любом виде, таком как публичное выступление, размещение информации на своем официальном сайте, объявления на подъездах, публикация в средствах массовой информации, интервью, направление коммерческих предложений, деловых писем. Основной фактор, оцениваемый в данном случае, является факт получения информации незаинтересованной стороной.

Оценка достоверности содержания распространяемых сведений является критерием, позволяющим разграничить утверждения о фактах и оценочные суждения, выражающие субъективное мнение и взгляды автора.

Ложность означает полное несоответствие информации действительному положению дел.

Искаженность – интерпретация хозяйствующим субъектом информации о существующем или состоявшемся факте, действии, событии применительно к хозяйствующему субъекту – конкуренту в такой форме, которая приведет к ее неверному, негативному восприятию третьими лицами, включая потребителей.

Неточность – это распространение хозяйствующим субъектом информации о хозяйствующем субъекте – конкуренте не в полном объеме, что не позволяет всесторонне ее воспринять, получить исчерпывающе верное представление об излагаемых факте, действии или событии применительно к данному хозяйствующему субъекту.

Согласно разъяснениям Федеральной антимонопольной службы, содержащимся в письме от 30.06.2016 №АД/44442/16, распространение информации, подрывающей доверие к хозяйствующему субъекту (умаляющей его деловую репутацию), но являющейся правдивой и полной, не относится к данной форме недобросовестной конкуренции.

Под ущербом деловой репутации следует считать негативные изменения в такой оценке, что может выражаться, например, в изменении положительного мнения о лице на отрицательное, ухудшении мнения о деятельности лица, снижении к нему доверия со стороны контрагентов и покупателей.

Выявив все вышеперечисленные факты, антимонопольный орган устанавливает факт недобросовестной конкуренции. В данном случае необходимо напомнить, что за недобросовестную конкуренцию предусмотрена административная ответственность в виде административного штрафа в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей - на юридических лиц; от двенадцати тысяч до двадцати тысяч рублей - на должностных лиц.

В заключение хотелось бы отметить, что вопрос защиты своих прав является актуальным в наше время и его своевременное решение в административном или судебном порядке позволит избежать проблем потери существующих и потенциальных клиентов, защитить деловую репутацию компании и в конечном итоге привести к установлению честной, разумной и результативной конкуренции.

Вопрос: Что считается нарушением норм ст. 9, ст. 14.1, ст. 14.3 Федерального закона «О защите конкуренции»? Какая ответственность предусмотрена за данные правонарушения? Примеры из практики.

Ответ: Ст. 9 Федерального закона «О защите конкуренции» не устанавливает какого – либо законодательного запрета, а является дефинитивной, то есть формулирует понятие «группа лиц».

Статьей 14.1 Закона о защите конкуренции установлен запрет на недобросовестную конкуренцию путем дискредитации, то есть распространения ложных, неточных или искаженных сведений, которые могут причинить убытки хозяйствующему субъекту и (или) нанести ущерб его деловой репутации.

Дискредитация имеет своей целью подрыв доверия клиентуры (потребителей или иных контрагентов) к конкуренту или его продукции и привлечение потребителей к собственной продукции путем распространения ненадлежащей информации, в число которой входит и неполная информация о конкуренте, его товарах и услугах.

Следует иметь в виду, что не всякое распространение не соответствующих действительности сведений, дискредитирующих другой хозяйствующий субъект, может быть признано актом недобросовестной конкуренции, а лишь такое, которое непосредственно способно оказать влияние на конкуренцию, то есть непосредственно предоставить лицу, распространившему информацию, преимущества над конкурентами и причинить им вред.

Можно выделить три признака рассматриваемой формы недобросовестной конкуренции: распространение информации, ее недостоверность (ложность, неточность, искаженность) и причинение вреда (ущерба деловой репутации).

Форма распространения информации в данном случае не имеет значения - это может быть публичное выступление, публикация в средствах массовой информации интервью, направление деловых писем.

Ложность означает полное несоответствие информации действительному положению дел.

Искаженность - интерпретация хозяйствующим субъектом информации о существующем или состоявшемся факте, действии, событии применительно к хозяйствующему субъекту - конкуренту в такой форме, которая приведет к ее неверному, негативному восприятию третьими лицами, включая потребителей.

Неточность - это распространение хозяйствующим субъектом информации о хозяйствующем субъекте - конкуренте не в полном объеме, что не позволяет всесторонне ее воспринять, получить исчерпывающе верное представление об излагаемых факте, действии или событии применительно к данному хозяйствующему субъекту.

Распространение информации, снижающей уровень доверия к хозяйствующему субъекту, но являющейся достоверной не относится к данной форме недобросовестной конкуренции.

Вред может выражаться в убытках или ущербе деловой репутации.

Статьей 14.3 Закона о защите конкуренции установлен запрет на недобросовестную конкуренция путем некорректного сравнения хозяйствующего субъекта и (или) его товара с другим хозяйствующим субъектом-конкурентом и (или) его товаром, в том числе:

1) сравнение с другим хозяйствующим субъектом-конкурентом и (или) его товаром путем использования слов "лучший", "первый", "номер один", "самый", "только", "единственный", иных слов или обозначений, создающих впечатление о превосходстве товара и (или) хозяйствующего субъекта, без указания конкретных характеристик или параметров сравнения, имеющих объективное подтверждение, либо в случае, если утверждения, содержащие указанные слова, являются ложными, неточными или искаженными;

2) сравнение с другим хозяйствующим субъектом-конкурентом и (или) его товаром, в котором отсутствует указание конкретных сравниваемых характеристик или параметров либо результаты сравнения не могут быть объективно проверены;

3) сравнение с другим хозяйствующим субъектом-конкурентом и (или) его товаром, основанное исключительно на незначительных или несопоставимых фактах и содержащее негативную оценку деятельности хозяйствующего субъекта-конкурента и (или) его товара.

Первый вид некорректного сравнения представляет имеет отношение к неограниченному кругу хозяйствующих субъектов-конкурентов и (или) их товаров.

Второй вид распространяется на некорректное сравнение с конкретным хозяйствующим субъектом - конкурентом (товаром).

Некорректное сравнение, так же, как и любое иное, может быть двух видов: негативное и позитивное. При негативном сравнении хозяйствующий субъект стремится принизить товары конкурента, превознося свои. Позитивное сравнение, напротив, не ослабляет репутацию товара конкурента, а использует ее.

Третий вид некорректного сравнения предполагает, что сравнение должно быть построено с использованием неправильных логических операций таким образом, что его достоверность объективно не может быть ни подтверждена, ни опровергнута.

В случае нарушения вышеуказанных норм права предусмотрена административная ответственность в соответствии с ч.1 ст.14.33 КоАП РФ - недобросовестная конкуренция, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния, за исключением случаев, предусмотренных статьей 14.3 настоящего Кодекса и частью 2 настоящей статьи, -влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двенадцати тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Основные ссылки

Вопросы-ответы